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深圳企业顾问律师解读合同纠纷之逾期付款补偿
时间:2019-08-02 15:23  来源:未知  作者:admin

【基本案情】
上诉人(原审被告):某某实业有限公司。
法定代表人:林女士,董事长。
委托诉讼代理人:律师甲。
 
被上诉人(原审原告):某某科技有限公司。
法定代表人:刘先生,执行董事。
委托诉讼代理人:律师乙。
 
实业公司上诉请求:
1. 维持一审判决第一项,撤销一审判决第二、三项,驳回科技公司除一审判决第一项外的其他诉讼请求;
2. 判令本案一、二审诉讼费由科技公司承担。
 
事实与理由:
一、本案并非实业公司恶意违约导致,而确系事出有因,涉案《销售代理协议》、《销售代理协议之补充协议(一)》(以下简称《补充协议》)及《补偿协议》应认定为无效合同。
 
(一)上述三个协议均系案外人李先生骗取实业公司股权后签订的,综合本案证据及案情,涉案合同极有可能是李先生与科技公司为骗取实业公司双倍返还定金、支付违约金,恶意签订的。2003年,案外人李先生、柴振中与李滨宁使用诈骗方式,骗取实业公司原控股股东林三吉的股份,变更实业公司股东名册,间接取得了对实业公司的经营管理权。随后,李先生被任命为实业公司董事。2005年,李先生以实业公司名义签订《销售代理协议》和《补充协议》。同年,实业公司原股东林三吉在香港起诉,以欺诈为由请求撤销与案外人签订的股权转让协议。香港法院终审支持了实业公司原股东的诉请。因案外人李先生、柴振中与李滨宁的行为涉嫌刑事犯罪,林三吉对李先生等人提出刑事控告,2010年12月,桂林市公安局依法逮捕李先生。直到2012年底,原股东重新取得实业公司的公司治理权限后,经查实公司并无上述合同的备份,更从未收到过科技公司所谓50万元定金在内的任何款项。
 
(二)首先,科技公司设立仅四个月,就与实业公司签订了《销售代理协议》和《补充协议》,无法排除科技公司是为恶意骗取实业公司资金而设立的可能性。科技公司的工商登记信息显示,科技公司的设立时间为2005年7月19日,注册资本仅为10万元,经营范围仅为技术开发、咨询、转让。案涉《销售代理协议》和《补充协议》分别于2005年11月3日、2005年11月13日签订,也就是说,在科技公司设立不到四个月,注册资本仅为10万元的情况下,即签订了承诺销售额至少为760万元,销售分成至少达到360万元的《销售代理协议》和《补充协议》。其次,合同订立时,在明显超出科技公司资信能力的情况下,科技公司称给付实业公司的50万元定金,并无任何取款、转款凭证等证据佐证,只有一张李先生签名的现金收款白条。此外,一审法院同时查明,截至2006年9月17日《销售代理协议》和《补充协议》解除时,科技公司仅销售了四张FGT会员证,销售款全部由科技公司收取。
 
(三)《补偿协议》和《还款承诺函》明显有失公平,恶意加重了实业公司的还款责任。《补偿协议》已明确,高尔夫旅游会籍联盟球会(即FGT)理事会于2006年6月25日突然决定将会员外出交换到同一异地球会的天数缩短为8天。由此可知,不是实业公司的原因,导致FGT会员卡的优惠条件受损,实业公司对FGT理事会的决定既不可预见,也无法避免。即使存在相关损失,依照公平原则,也应双方共同承担。但《补偿协议》却一面倒的加重了实业公司的责任,约定实业公司需一次性双倍偿还100万元的履约定金,如逾期偿还,每天按未偿还部分的千分之五支付补偿金。而科技公司已实际掌握的相关会员证销售分成,按照最初的《销售代理协议》是约定应当冲抵定金的,之后却刻意变更为不予抵扣。且2008年6月23日,李先生又以实业公司的名义出具《还款承诺函》,承诺如再未按期还款的,递进增加巨额补偿金。从《补偿协议》和《还款承诺函》的内容看,科技公司和案外人李先生明显在科技公司实际损失不足50万元的情况下,恶意增加实业公司的还款责任,损害实业公司的合法权益。
 
(四)一审法院未能对《补偿协议》和《还款承诺书》中实业公司的印章和李先生签字的形成时间进行司法鉴定,有关案件事实无法查清。一审时,实业公司申请对《补偿协议》和《还款承诺书》中实业公司的印章和李先生签字的形成时间进行鉴定,但一审法院委托的鉴定中心,因鉴定内容超出鉴定范围,不予鉴定。但据实业公司了解的情况,一审时西南政法大学司法鉴定中心尚可对签字的形成时间进行鉴定,二审时也已无法对此进行鉴定了。一审法院未能采纳实业公司的意见,继续委托鉴定中心鉴定,由此无法取得《补偿协议》和《还款承诺书》中实业公司的印章和李先生的签字是否系倒签的直接证据。但综合本案案情,实业公司认为本案中,李先生和科技公司存在恶意串通,并直接损害了实业公司合法权益。
 
二、一审法院判决实业公司双倍返还科技公司100万元定金后,又同时支持了逾期付款违约金,已大大超出科技公司遭受的实际损失,属于适用法律错误。
 
(一)根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条的规定,违约金条款和定金条款应当选择适用,不应同时适用,当事人不得在诉讼中既主张支付违约金又要求没收定金或双倍返还定金。一审判决以50万元定金为基数,支持了双倍返还100万元定金罚则后,在同一个法律关系中,又以此为新的本金,重复计算新的逾期付款违约金,以司法解释替代法律之明确规定,没有法律依据,属于适用法律错误。
 
(二)逾期给付违约金的计算应当以科技公司的实际损失数额为基础,即使按现有证据,科技公司的实际损失也只有42万元及其相应逾期给付违约金,综合本案案情,过高的违约金数额对实业公司显失公平。首先,从双方合同履行情况看,无论是实际投入还是销售成果,科技公司的工作量都可以说十分有限,科技公司也难以提供办公室租赁、劳动合同、广告推广合同、财务凭证等证据,证明其真实存在“较大经济损失”。科技公司所称的损失均来自与案外人之间签订的几份协议约定,明显与事实不符。实业公司对科技公司是否真实给付50万元定金一直持有异议,但即使法院认定科技公司给付了50万元,科技公司按现有证据最少销售了4张会员卡,依约应给付实业公司8万元成本费,由此其实际损失的本金也只有42万元。一审判决逾期给付违约金以本金100万元计算,明显超过了科技公司的实际损失。其次,违约金的计算标准根据《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》中“人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金”之规定,应当按照同期贷款利率加收30%-50%的范围内参照执行。一审判决在司法解释规定的最高标准1.5倍利率标准基础上,又额外增加了30%即合计1.95倍同期贷款利率的计算标准,脱离了科技公司的实际损失,也超出了司法解释确定的最高标准,且没有考虑本案当事双方的过错程度、案外人与科技公司之间高概率存在的道德风险等综合因素,没有法律依据,属于适用法律错误。综上,本案争议的《销售代理协议》、《补充协议》和《补偿协议》极有可能是科技公司与案外人李先生恶意串通,为骗取实业公司资金签订的,上述合同应当认定无效;一审法院判令实业公司双倍返还100万元定金,并以100万元为本金,按中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍支付逾期付款违约金,没有事实和法律依据。
 
科技公司辩称:
一审判决认定事实清楚、适用法律正确,请求二审法院驳回实业公司的上诉请求,维持一审判决。
 
事实与理由:
一、实业公司对一审判决第一项无异议,即对一审判决认定的相关事实无异议,但实业公司陈述的理由是错误的。实业公司确认了一审判决双倍返还定金和相关事实的认定,但是,实业公司上诉中提出的李先生与实业公司之间的股权纠纷、李先生与科技公司故意欺骗实业公司双倍返还定金而导致协议无效、实业公司无合同备份、实业公司未收到科技公司支付的50万元、《补偿协议》和《还款承诺函》有失公平等理由,在一审中均已提过,且无证据证明,与其认可一审判决第一项内容自相矛盾。二、一审判决第二项判决实业公司支付逾期付款违约金是正确的,科技公司的上诉理由不成立,科技公司存在理解法律错误。
 
(一)一审判决没有重复计算新的逾期付款违约金,按照《补偿协议》的约定,实业公司未能按期支付双倍违约金构成逾期付款,应当向科技公司支付逾期付款违约金。逾期付款要求支付违约金并不属于定金罚则的法律关系,一审判决依法有据。
 
(二)实业公司提出的以42万元为基础计算损失无依据。按照《补偿协议》的约定,实业公司应在2006年12月31日前双倍支付定金100万元,逾期偿还的,应另外按未偿还部分每天千分之五支付补偿金。
 
(三)一审判决的违约金计算标准合法、适当,实业公司的上诉理由不成立。一审法院认定科技公司的实际损失计算标准为中国人民银行同期贷款利率的1.5倍,由于双方约定的违约金超过造成损失的30%,一审法院最后确定违约金标准为中国人民银行同期贷款利率的1.95倍,该认定合法、恰当。
 
科技公司向一审法院起诉请求:
1. 判令实业公司向科技公司支付欠款195万元;
2. 判令实业公司向科技公司支付逾期补偿金(以195万元为基数,按照每年40万元的标准,从2011年1月1日计算至实际付清195万元止);
3. 本案诉讼费由实业公司承担。
 
一审法院认定事实:
李先生自2003年至2012年10月担任实业公司的董事兼总经理。2005年11月3日,李先生代表实业公司(甲方)与科技公司(乙方)就代理销售实业公司旅游会籍(FGT)高尔夫会员证事宜签订《销售代理协议》,李先生签名并加盖了载明实业公司名称的公章。
 
《销售代理协议》内容如下:
 
一、甲方同意乙方在北方地区(东北、华北、西北)独家代理销售甲方FGT会员证至少200张,在北方地区甲方不得再以任何形式委托他方或自行销售,否则属甲方违约。如乙方在北方地区以外销售,则属于乙方违约。
 
二、代销期限:自本协议生效起两年,期满经双方协商同意后可延长。代销期间,甲方应乙方要求无偿提供各种相关代销手续、文件和资料。
 
三、代销价格:甲方同意每张(FGT)黄金会员卡以2万元的价格卖给乙方。甲方同意白金会员卡以2.20万元价格卖给乙方。甲方调整市场售价应征得乙方书面同意,否则属甲方违约。乙方应以每张黄金会员卡不低于3.80万元和白金会员卡不低于4.80万元的价格在市场上售出,否则属乙方违约。
 
四、甲方负责完税。即根据乙方以每张3.80万元或4.80万元价格卖出会员卡的要求开具发票给买证方。
 
五、北方地区的所有咨询、购买FGT会员证的客户如将电话打到甲方处,甲方工作人员有义务告诉咨询、购买者应与乙方联系。
 
六、本协议签订后七日内,乙方需先付给甲方50万元人民币作为履约定金给甲方,本协议即生效。同时由甲方向乙方提供其合法有效的并不少于100万元价值的房产作为乙方履约定金的抵押担保。此手续双方合法办理完毕后七日内乙方应将另外50万元履约定金付至甲方账户。
 
七、乙方可根据买方要求收取购证款项,但如甲方收到买方购证款,应于收款后三日内将该证全款转付乙方,直至冲抵完乙方定金。购证款冲抵完乙方定金后,甲、乙方每收到购证款后均应于三日内将应付对方比例款项付至对方账户,即甲方应付乙方1.80万元(每张),乙方应付甲方2万元(每张)。
 
八、如因双方协商一致不再履行本协议,甲方应在乙方书面要求后七日内无条件以全额或购证款冲抵后定金余额返还乙方。逾期返还,甲方应每天另外支付给乙方应返还履约定金总额的3%作为滞纳金补偿给乙方。任何一方违约,经协商无效,合同自动终止。如属甲方违约,甲方需在合同终止后七日内无条件以购证款冲抵后定金余额的双倍返还乙方。如属乙方违约,甲方有权在合同终止后将购证后定金余额收缴,作为赔偿。
 
九、甲方在本协议签订后,无偿向乙方提供购证资料2000份,并承诺收到购证款后七日内将临时会员证及相关手续送达乙方或购证人(单位)。45天内交付正式会员证。
 
十、乙方售出证后,因该证产生的售后义务、责任均应由甲方承担,与乙方无关。
 
十一、本协议货币为人民币,经双方代表签章后生效。
 
十二、双方如有争议应友好协商解决,否则将由合同履行地法院北京市人民法院诉讼解决。
 
十三、本协议一式陆份,双方各执三份,具有同等法律效力。”
 
2015年11月3日,李先生代表实业公司向科技公司出具《授权委托书》,李先生签名并加盖了载明实业公司名称的公章。《授权委托书》显示:实业公司授权科技公司作为实业公司FGT旅游会籍在北方地区的唯一销售代理单位,授权期限自2005年11月18日至2007年11月18日。
 
2005年11月13日,李先生代表实业公司(甲方)与科技公司(乙方)签订《补充协议》,李先生签名并加盖了载明实业公司名称的公章。
 
《补充协议》内容为:
1. 甲、乙双方约定,乙方代销甲方的200个高尔夫(FGT)旅游会员证中前100个会员证的购证款全部由购买方直接付至乙方指定账户。在扣完履约定金款项后,每月月底前按《销售代理协议》约定的收入分配比例进行结算。
 
2. 乙方代售的前100个FGT会员证,甲方同意收到购买人签订的甲方签字盖章的《旅游会籍申请表》等合同文件后7日内将购证发票和临时会员证送达乙方。
 
3. 甲方承诺乙方至少销售200个FGT会员证,并按原条件一直独家销售整个北方地区的FGT会员证至甲方所有FGT会员证售完为止。
 
4. 本补充协议内容如与《销售代理协议》有不同之处,以本补充协议内容为准。
 
5. 本补充协议一式六份,双方各执三份,具同等法律效力。
 
6.本协议经双方代表签章后生效。”
 
2005年11月13日,李先生代表实业公司向科技公司出具《收据》,李先生签名并加盖了载明实业公司名称的公章。《收据》内容为:“今收到某某科技有限公司交来销售我司FGT会员证的履约定金人民币(现金)五十万元整。此据。2005年11月13日于北京。”
 
2006年5月,科技公司向小刘先生、大刘先生、韩先生、钱先生销售了FGT会员证。
 
2006年9月17日,李先生代表实业公司(甲方)与科技公司(乙方)签订《补偿协议》,李先生签名并加盖了载明实业公司名称的公章。
 
《补偿协议》内容为:
(一)甲方为FGT(高尔夫旅游会籍联盟球会)成员,同时也是FGT理事会成员,于今年6月25日参加了在黄山松柏高尔夫乡村俱乐部召开的FGT理事会会议决定,自2006年8月1日起,FGT会员外出交换到同一异地球会(非本会籍所在球会)的天数每年不超过8天,超过8天者的球会有权拒绝接待。
 
(二)甲方与乙方签订FGT《销售代理协议》及补充协议时,甲方向乙方提供的已印制好并签字盖章的甲方旅游会籍(FGT)《价目及权益表》中承诺给FGT会员的权益,其中第四条是:会员享有在所有FGT加盟球会18洞球场交换会员待遇的权益,会员可将上述每年30天时段全部或部分交换至其他FGT加盟球会享受会员待遇,唯此交换累计不得超过每年30天。由此,甲方因FGT理事会的决定而违反了其对FGT会员权益的承诺,实际也违反了甲、乙双方的协议约定。
 
(三)甲、乙双方签约后,乙方为代销甲方FGT卡而在京租办公室、招聘培训销售人员和市场营销、宣传推广等方面进行了较大投入,而因甲方违约,造成乙方较大经济损失。
 
(四)甲、乙双方《销售代理协议》约定,乙方先付给甲方50万元人民币作为履约定金协议即生效。如甲方违约,应双方返还定金给乙方。
 
(五)甲、乙双方为避免产生新的经济损失和不利影响,经友好协商,就终止双方于2005年11月3日和13日在北京签订的FGT会员证《销售代理协议》及《补充协议》的有关事宜达成如下协议,共同遵守。1.甲、乙双方原签订的《销售代理协议》及《补充协议》终止履行。自本协议签字盖章之日起至今年12月31日前,甲方应按原《销售代理协议》的规定一次性双倍偿还乙方履约定金,即人民币100万元整。逾期偿还,甲方应另外按尚未返还部分每天的千分之五作为迟延付款的补偿金支付给乙方。2.如甲方不能如约定以现金形式偿还乙方定金及补偿金,甲方承诺以其真实合法的与北京立元房地产开发公司合作开发的桂林漓江高尔夫别墅中属于甲方应得部分的别墅物业(或该部分别墅销售收入)补偿乙方,但以此形式补偿应征得乙方同意……8.乙方代销出的甲方FGT卡的权利义务均应由甲方承担,与乙方无关。甲方偿还完所欠乙方全部款项后,双方即可就售卡款及应向买卡人开具税票等事宜进行结算,乙方应将已售出FGT卡的购卡款按本协议约定的原则一次性退还甲方(已售卡的双倍及每天千分之五的补偿金,同本协议补偿金约定期限计算)。
 
(六)本协议生效后原甲、乙双方《销售代理协议》及《补充协议》即告终止,甲乙双方权利义务以本协议内容为准。
 
(七)本协议货币为人民币。
 
(八)双方如有争议应友好协商解决,否则将由合同签订及履行地北京市人民法院裁决。
 
(九)本协议一式六份,甲、乙双方各执三份,具有同等效力。经双方签字盖章即生效。”
 
2008年6月23日,李先生代表实业公司向科技公司出具了《还款承诺函》,李先生签名并加盖了载明实业公司名称的公章。《还款承诺函》的内容为:“鉴于我公司与贵公司于2006年9月17日签订了《补偿协议》,依据该《补偿协议》内容中的约定,我公司现向贵公司就还款金额和方式作如下承诺:
 
一、我公司已与桂林漓江高尔夫别墅项目的合作伙伴——北京立元房地产开发公司,共同成立了桂林荣御房地产开发公司,合作开发别墅项目,我公司占有40%股权,目前该项目即将进入销售阶段。
 
二、我公司再次确认,根据该项《补偿协议》,截至2008年6月30日止,我公司应偿还贵公司人民币1000000元,补偿金为273000元,合计1273000元(均为人民币)。我公司承诺,上述确认的款项应在2008年6月30日前一次性交付与贵公司。
 
三、我公司同意并承诺为避免争议,便于向贵公司履行债务,综合欠款本金和补偿金的因素,按以下约定时间和数额向贵公司一次性偿还所欠全部款项。
(1)在2008年6月30日至12月31日前,应偿还总额1388000元。
(2)在2009年1月1日至6月30日前,应偿还总额1500000元。
(3)在2009年7月1日至12月31日前,应偿还总额1630000元。
(4)在2010年1月1日至6月30日前,应偿还总额1780000元。
(5)在2010年7月1日至12月31日前,应偿还总额1950000元。
如在上述约定时间仍不能偿还欠款总额为1950000元,我公司同意在2010年12月31日以后,逾期在三个月至六个月内还款的,另加补偿金20万元。逾期在六至十二个月内还款的另加补偿金40万元,以此类推直到还清为止。
 
四、我公司承诺,还款款项的来源是我公司在桂林荣御房地产开发公司的股东利益中我公司所占的份额。还款款项由桂林荣御房地产开发公司从我公司应分利益中直接支付与贵公司。
 
五、上述款项由桂林荣御房地产开发公司支付与贵公司,即视为我公司已履行了该《补偿协议》中约定的还款义务。
 
六、桂林荣御房地产开发公司作为支付方,仅代我司履行债务支付,与双方债务无关。
 
七、贵公司届时可自行选择以货币或实物分配的债务履行方式,具体履行方式请与桂林荣御房地产开发公司进行协商,我公司对此无异议。”
 
科技公司自2012年多次向实业公司发送催款函,实业公司未付款。
 
一审庭审中,实业公司认可涉案文件材料中李先生签字的真实性,但主张李先生与科技公司恶意串通,倒签合同,故申请对《补偿协议》和《还款承诺书》中实业公司的印章和李先生签字的形成时间进行鉴定。一审法院依法委托中天司法鉴定中心进行鉴定。2018年10月16日,中天司法鉴定中心书面告知一审法院,因涉及形成时间的鉴定超出该中心鉴定范围,故决定不予受理此案,做退案处理。
 
一审法院认为,双方争议的焦点之一是涉案的《销售代理协议》、《授权委托书》、《补充协议》、《收据》、《补偿协议》、《还款承诺函》对实业公司是否有效。根据《中华人民共和国合同法》第四十八条的规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。根据该法第四十九条的规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。本案中,李先生作为实业公司的经理与科技公司签订了上述文件,并加盖了载明实业公司名称的公章,科技公司有理由相信李先生有代理权,因此无论李先生加盖的公章是否是实业公司备案的公章,李先生的代理行为均有效。
 
根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定,有下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。本案中,实业公司以科技公司与李先生恶意串通为由辩称上述文件无效,但实业公司并未提供充分的证据予以佐证,故对此项辩称意见,一审法院不予采纳。因此,涉案的《销售代理协议》、《授权委托书》、《补充协议》、《收据》、《补偿协议》、《还款承诺函》对实业公司均有效。其中《销售代理协议》、《授权委托书》、《补充协议》、《补偿协议》、《还款承诺函》是双方当事人的真实意思表示,并未违反法律、行政法规的强制性规定,应属有效合同,双方均应依法履行。
 
双方争议的焦点之二是实业公司是否应当向科技公司双倍返还定金100万元。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款的规定,当事人协商一致,可以解除合同。根据该法第一百一十五条,当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。
 
本案中,根据《补偿协议》,因实业公司违约,故双方协商一致解除《销售代理协议》和《补充协议》,并由实业公司在2006年12月31日之前向科技公司双倍返还定金100万元。该约定并未违反法律规定,因此《销售代理协议》和《补偿协议》于2006年9月17日解除,实业公司应当依约双倍返还定金。《销售代理协议》第八条虽然约定因实业公司违约终止合同时,实业公司需在合同终止后无条件以购证款冲抵后定金余额的双倍返还科技公司,但《补偿协议》第1条和第8条对购证款的结算以及双倍返还定金问题又作出了新的约定,即实业公司先双倍返还定金,然后双方再结算购证款,因此双方应当履行新的约定。实业公司辩称应当从定金中扣除购证款之后再双倍返还,于法无据,故对此项辩称意见,一审法院不予采纳。
 
双方争议的焦点之三是实业公司应当向科技公司支付的补偿金数额。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。双方在《补偿协议》第1条中约定的每日千分之五的补偿金以及在《还款承诺函》中约定的补偿金实质均为双方对实业公司逾期返还100万元约定的违约金。实业公司未按约定在2006年12月31日之前返还100万元,存在逾期付款的违约行为,因此应当从2007年1月1日开始支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定,约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条的规定,当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。科技公司未向法庭提交证据证明其实际损失数额,法律对此情况下如何确认损失数额没有明确规定。根据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条的规定,法律对其他有偿合同有规定的,依照其规定;没有规定的,参照买卖合同的有关规定。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定,买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法,出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的,人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础,参照逾期罚息利率标准计算。因此,法院根据上述规定认定科技公司的实际损失计算标准为中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍。由于双方约定的违约金超过了造成损失的百分之三十,因此构成了合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。现实业公司以此为由,要求调低违约金计算标准,于法有据,故对其此项辩称意见,一审法院予以支持。综上,一审法院酌定违约金的计算标准为中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍。对于科技公司主张过高部分,一审法院不予支持。
 
综上所述,一审法院判决:
一、某某实业有限公司于判决生效之日起七日内向某某科技有限公司双倍返还定金共计100万元;
 
二、某某实业有限公司于判决生效之日起七日内向某某科技有限公司支付逾期付款违约金(以100万元为基数,按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍,自2007年1月1日计算至实际返还100万元之日);
 
三、驳回某某科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
 
二审中,当事人未提交新证据。法院对一审法院查明的事实予以确认。
 
【裁判结果】
 
一审判决:
一、某某实业有限公司于判决生效之日起七日内向某某科技有限公司双倍返还定金共计100万元;
二、某某实业有限公司于判决生效之日起七日内向某某科技有限公司支付逾期付款违约金(以100万元为基数,按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍,自2007年1月1日计算至实际返还100万元之日);
三、驳回某某科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
 
二审判决:驳回上诉,维持原判。
二审案件受理费14250元,由某某实业有限公司负担。本判决为终审判决。
 
【企业律师问答】
 
问:关于本案涉及的《销售代理协议》、《补充协议》、《补偿协议》无效问题,为什么法院不予支持呢?
 
企业律师:
关于案涉《销售代理协议》、《补充协议》、《补偿协议》是否无效问题,实业公司上诉推断上述三协议极有可能系李先生与科技公司串通所为,损害实业公司利益,但实业公司对此并未提交证据予以证明,而现有证据又尚不足以证明上述三协议具有《中华人民共和国合同法》第五十二条所规定的无效事由,故对实业公司的该项上诉主张,法院不予支持。
 
问:一审法院对逾期支付100万元定金的逾期付款补偿金的酌定标准是否适当?
 
企业律师:
首先,在《销售代理协议》《补充协议》项下的违约行为,应当适用《中华人民共和国合同法》第一百一十六条“当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或定金条款”的规定。
 
实际上,双方在《补偿协议》中即是选择适用定金条款,确定了实业公司对于《销售代理协议》《补充协议》项下违约行为所应承担的违约责任为向科技公司双倍返还定金100万元。《补偿协议》约定实业公司逾期支付该100万元时,将承担迟延付款的补偿金。
 
此时关于迟延付款补偿金的约定,是对于逾期支付100万元这一违约行为的违约责任,符合《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定。一审法院据此判令实业公司就其未按照《补偿协议》的约定足额按期支付100万元的违约行为承担违约责任,并无不当。实业公司关于一审法院支持了定金罚则后不能再支持逾期付款违约金的上诉主张,依据不足,所以法院不予支持。
 
其次,一审法院关于双方在《补偿协议》中约定的每日千分之五的补偿金以及在《还款承诺函》中约定的补偿金实质均为双方对实业公司逾期返还100万元约定的违约金的认定正确。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第一款规定,当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。
 
在双方约定的违约金是否过高以及应当如何酌减方面,一审法院将《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款关于买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法时如何认定逾期付款损失的规定,作为认定科技公司实际损失的法律依据,属于适用法律不当。
 
但在未有证据证明科技公司实际损失的情况下,一审法院酌定补偿金的计算标准为中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍,属于其在自由裁量权范围内的认定,并不违反法律基本原则或显失公平公正。更多详情敬请关注:www.cnfalvguwen.com
 
 


 
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